I. Giriş
Bazen “ICO” olarak da anılan İlk Coin Arzını (Initial Coin Offering-ICO) düşünüyorsanız veya başka bir şekilde bir dijital varlığın [2] halka arzını, satışını veya dağıtımını yapıyorsanız, Amerika Birleşik Devletleri (ABD) federal menkul kıymetler yasalarının geçerli olup olmadığını düşünmeniz gerekir. Bir eşik sorunu, dijital varlığın bu yasalar [3] kapsamında bir “menkul kıymet” (security) olup olmadığıdır. “Menkul kıymet” kavramı, bir “yatırım sözleşmesi”nin (investment contract) [4] yanı sıra hisse senetleri, tahviller ve devredilebilir hisse senetleri gibi diğer araçları da içerir. Bir dijital varlığın, federal menkul kıymetler yasaları kapsamındaki “menkul kıymet” tanımını karşılayan herhangi bir ürünün özelliklerine sahip olup olmadığını belirlemek için analiz edilmesi gerekir.
Bu kılavuzda, bir dijital varlığın belirli bir menkul kıymet türünün “yatırım sözleşmesi” özelliklerine sahip olup olmadığını analiz etmek için bir hukuki çerçeve sunuluyor. Hem Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (United States Securities and Exchange Commission-SEC; kısaca ‘Komisyon/SEC’) hem de federal mahkemeler, dijital varlıklar gibi benzersiz veya yeni araçların veya düzenlemelerin federal menkul kıymetler yasalarına tabi menkul kıymetler olup olmadığını belirlemek için sıklıkla “yatırım sözleşmesi” analizini kullanmaktadır.
ABD Yüksek Mahkemesinin Howey davası ve müteakip içtihat hukuku, başkalarının çabalarından [5] elde edilecek makul bir kâr beklentisi ile ortak bir işletmeye para yatırıldığında bir “yatırım sözleşmesinin” var olduğunu tespit etmiştir. “Howey testi” denilen şey, tipik menkul kıymetin özelliklerinden [6] herhangi birine sahip olup olmadığına bakılmaksızın, herhangi bir sözleşme, plan veya işlem için geçerlidir. Howey analizinin odak noktası yalnızca enstrümanın kendisinin (ki, bu durumda dijital varlık) biçimi ve şartları değil, aynı zamanda dijital varlığı çevreleyen koşullar ve halka arz, satılma veya yeniden satılma (ikincil piyasa satışlarını içerir) şeklidir. Bu nedenle, herhangi bir dijital varlığın pazarlanması, halka teklif edilmesi, satışı, yeniden satışı veya dağıtımını yapan ihraççılar ve diğer kişi ve kuruluşlar, federal menkul kıymetler yasalarının geçerli olup olmadığını belirlemek için ilgili işlemleri analiz etmelidir.
Federal menkul kıymetler yasaları, bir dijital varlık içerenler de dâhil olmak üzere tüm menkul kıymet halka arzlarının ve satışlarının ya onun hükümlerine göre kayda alınmalarını ya da kayda almadan muaf tutulmaya hak kazanmasını gerektirmektedir. Kayda alma hükümleri, kişilerin belirli bilgileri yatırımcılara açıklamasını gerektirir ve bu bilgiler eksiksiz olmalı ve önemli ölçüde yanıltıcı olmamalıdır. Bu kamuyu aydınlatma yükümlülüğü, federal menkul kıymetler yasalarının yatırımcılara bilinçli yatırım kararları vermeleri için gerekli bilgileri sağlama hedefini ilerletmektedir. Açıklanması gereken bilgiler arasında, işletmenin başarısını [7] etkileyen temel kurumsal yönetim çabalarına ilişkin bilgiler yer alır. Bu, örneğin bir şirket için doğrudur, ancak organizasyon yapıları veya biçimleri [8] ne olursa olsun diğer işletme türleri için de geçerli olabilir. Bu çabalar ve işletmenin ilerleyişi ve geleceği hakkında yasaların gerektirdiği açıklamalar yapılmadığı takdirde, bir yandan işletmenin yönetimi ve destekçileri ile diğer yandan yatırımcılar ve müstakbel yatırımcılar arasında önemli bilgi asimetrileri olabilir. Gerekli açıklamalar yoluyla bu bilgi asimetrilerinin azaltılması, yatırımcıları korur ve federal menkul kıymetler yasalarının birincil amaçlarından biridir.
II. Howey Testi’nin Dijital Varlıklara Uygulanması
Bu kılavuzda, bir dijital varlığın bir yatırım sözleşmesi olup olmadığı ve bir dijital varlığın halka arz ve satışının menkul kıymet işlemleri olup olmadığı analiz etmek için bir hukuki çerçeve sunuluyor. Yukarıda da belirtildiği gibi, Howey testi altında, başkalarının çabalarından elde edilecek makul bir kâr beklentisiyle ortak bir girişimde para yatırımı olduğunda bir “yatırım sözleşmesi” vardır. Belirli bir dijital varlığın arz veya satış anında Howey testini karşılayıp karşılamadığı, belirli gerçeklere ve koşullara bağlıdır. Howey testinin her bir öğesi aşağıda ele alınıyor.
A. Para Yatırımı (Investment of Money)
Howey testinin ilk ayağı, dijital varlığın gerçek (veya itibari) para birimi, başka bir dijital varlık veya başka türde bir değer karşılığında satın alınması veya başka bir şekilde elde edilmesi nedeniyle, genellikle bir dijital varlığın teklifinde ve satışında karşılanır. [9]
B. Ortak Girişim (Common Enterprise)
Mahkemeler genellikle bir “ortak girişimi” bir yatırım sözleşmesinin ayrı bir unsuru olarak incelemişlerdir. [10] Dijital varlıkları değerlendirirken, tipik olarak bir “ortak girişimin” var olduğunu bulduk. [11]
C. Başkalarının Çabalarından Elde Edilen Kârlara İlişkin Makul Beklenti (Reasonable Expectation of Profits Derived from Efforts of Others)
Genellikle, bir dijital varlığın Howey testi altında analiz edilmesindeki ana sorun, bir alıcının başkalarının çabalarından elde edilen makul bir kâr (veya diğer finansal getiriler) beklentisi olup olmadığıdır. Bir alıcı, aşağıdakilere katılarak bir getiri elde etmeyi bekleyebilir: kâr dağıtımları veya varlık üzerinde değer kazanmaya yönelik diğer yöntemlerle, örneğin belirli bir fiyattan satış yaparak ikincil piyasada kazanç. Bir destekçi, sponsor veya başka bir üçüncü taraf [veya üçüncü taraflardan oluşan bağlı bir grup ki; her biri, bir “Aktif Katılımcı” (Active Participant-AP)] girişimin başarısını etkileyen temel yönetim çabaları sağladığında ve yatırımcılar makul bir şekilde kâr elde etmeyi umduğunda bu çabalardan, o zaman testin bu ayağı karşılanır. Bu sorgulama ile ilgili olan, işlemin “ekonomik gerçekliği” [12] ve “halka arz koşulları, kâr dağıtımı planı ve olası ekonomik teşviklerin ticarette enstrümana verdiği karakterdir.” [13] Bu nedenle sorgulama, işlemin kendisine ve dijital varlığın halka sunulma ve satılma şekline odaklanan objektif bir sorgulamadır.
Aşağıdaki özellikler, Howey testinin üçüncü ayağının karşılanıp karşılanmadığına ilişkin bir analizde özellikle önemlidir.
1. Başkalarının Çabalarına Güvenme (Reliance on the Efforts of Others)
Bir alıcının başkalarının çabalarına güvenip güvenmediğine ilişkin soruşturma iki temel konuya odaklanır:
- Alıcı, bir Aktif Katılımcının çabalarına güvenmeyi makul bir şekilde bekliyor mu?
- Bu çabalar, doğası gereği daha çok bakanlık düzeyindeki çabaların aksine “inkâr edilemez derecede önemli olan, girişimin başarısızlığını veya başarısını etkileyen temel yönetimsel çabalar” [14] mıdır?
Aşağıdaki özelliklerden hiçbiri mutlaka belirleyici olmasa da, varlıkları ne kadar güçlüyse, bir dijital varlık alıcısının “başkalarının çabalarına” güvenme olasılığı o kadar yüksektir:
- Bir Aktif Katılımcı, özellikle dijital varlığın alıcıları bir aktif katılımcının ağın veya dijital varlığın hedeflenen amacına veya işlevselliğine ulaşması veya gerçekleştirmesi için gerekli görevleri gerçekleştirmesini veya denetlemesini bekliyorsa, ağın [15] geliştirilmesinden, iyileştirilmesinden (veya zenginleştirilmesinden), işletilmesinden veya tanıtımından sorumludur. [16]
- Ağın veya dijital varlığın hâlâ geliştirme aşamasında olduğu ve teklif veya satış sırasında ağ veya dijital varlığın tam olarak işlevsel olmadığı durumlarda, alıcılar bir Aktif Katılımcının ağın veya dijital varlığın (doğrudan veya dolaylı olarak) işlevselliğini daha da geliştirmesini makul bir şekilde bekleyecektir. Bu, özellikle bir Aktif Katılımcının dijital varlığın değer kazanması veya değer kazanması için daha fazla geliştirme çabası vaat ettiği durum olacaktır.
- Bağlı olmayan, dağınık bir ağ kullanıcıları topluluğu (genellikle “merkezi olmayan” bir ağ olarak bilinir) yerine bir Aktif Katılımcı tarafından gerçekleştirilen ve gerçekleştirilmesi beklenen temel görevler veya sorumluluklar vardır.
- Bir Aktif Katılımcı, dijital varlık için bir pazar veya fiyatı oluşturur veya destekler. [17] Bu, örneğin: (1) dijital varlığın oluşturulmasını ve yayınlanmasını kontrol eden veya (2) dijital varlığın piyasa fiyatını desteklemek için, örneğin geri alımlar, “yakma” (burning) veya diğer faaliyetler yoluyla halka arzı sınırlandırmak veya kıtlığı sağlamak gibi başka eylemlerde bulunur.
- Bir Aktif Katılımcı, ağın veya dijital varlığın devam eden gelişimi doğrultusunda lider veya merkezi bir role sahiptir. Özellikle bir Aktif Katılımcı, kurumsal yönetişim sorunlarına, kod güncellemelerine veya dijital varlıkla ilgili olarak gerçekleşen işlemlerin doğrulanmasına üçüncü tarafların nasıl katılacağına karar vermede lider veya merkezi bir rol oynar.
- Bir Aktif Katılımcının, ağ veya dijital varlığın temsil ettiği özellikler veya haklar hakkında kararlar vermede veya bunlarla ilgili muhakemede bulunmada devam eden bir yönetim rolü vardır, örneğin:
- Ağa hizmet sağlayan kişilere veya ağın gözetiminden sorumlu kuruluş veya kuruluşlara tazminat ödenip ödenmeyeceğinin ve nasıl ödeneceğinin belirlenmesi.
- Dijital varlığın işlem yapıp yapmayacağının ve nerede işlem yapacağının belirlenmesi. Örneğin, alıcılar, Aktif Katılımcının dijital varlığın ikincil bir piyasada veya platformda alım satımını ayarladığı veya düzenlemeyi taahhüt ettiği durumlarda olduğu gibi, likidite için bir Aktif Katılımcıya makul ölçüde güvenebilir.
- Ek dijital varlıkları kimlerin hangi koşullar altında alacağının belirlenmesi.
- Dijital varlığın satışından elde edilen fonların nasıl dağıtılacağı gibi yönetim düzeyinde iş kararları verilmesi veya bunlara katkıda bulunulması.
- Ağdaki işlemlerin doğrulanmasında veya onaylanmasında lider bir rol oynanması veya başka bir şekilde ağın sürekli güvenliğinden sorumlu olunması.
- Ağın başarısını veya genel olarak dijital varlığın değerini doğrudan veya dolaylı olarak etkileyecek diğer yönetimsel muhakeme veya kararlar verilmesi.
- Alıcılar makul olarak Aktif Katılımcının aşağıdaki durumlarda kendi çıkarlarını desteklemek ve ağın veya dijital varlığın değerini artırmak için çaba sarf etmesini bekleyecektir:
- Aktif Katılımcı, dijital varlığın değerinden sermaye takdirini gerçekleştirme yeteneğine sahiptir. Bu, örneğin Aktif Katılımcının dijital varlıkta bir hissesi veya çıkarını elinde tutması durumunda gösterilebilir. Bu durumlarda, alıcılar makul bir şekilde Aktif Katılımcının kendi çıkarlarını desteklemek ve ağın veya dijital varlığın değerini artırmak için çaba sarf etmesini bekleyecektir.
- Aktif Katılımcı, dijital varlığı yönetime tazminat olarak dağıtır veya Aktif Katılımcının tazminatı, dijital varlığın ikincil piyasadaki fiyatına bağlıdır. Bu gerçekler mevcut olduğu ölçüde, tazmin edilen bireylerin dijital varlığın değerini oluşturmak için adımlar atması beklenebilir.
- Erişim Noktası, doğrudan veya dolaylı olarak ağın veya dijital varlığın fikri mülkiyet haklarının sahibi veya mülkiyetini kontrol eder.
- Aktif Katılımcı, özellikle dijital varlığın sınırlı işlevselliğe sahip olduğu durumlarda, dijital varlığın değerinden para kazanır.
Daha önce menkul kıymet olarak satılan bir dijital varlığın daha sonraki halka arzlar veya satışlar sırasında yeniden değerlendirilmesinin gerekip gerekmediğini değerlendirirken, bunlarla sınırlı olmamak üzere “başkalarının çabaları” ile ilgili ilave hususlar olacaktır:
- Herhangi bir ardıl Aktif Katılımcı dâhil olmak üzere bir Aktif Katılımcının çabalarının dijital varlığa yapılan bir yatırımın değeri için önemli olmaya devam edip etmediği.
- Dijital varlığın üzerinde çalışacağı ağın, alıcıların artık bir Aktif Katılımcının temel yönetim veya girişimcilik çabalarını yürütmesini makul bir şekilde beklemeyeceği şekilde çalışıp çalışmadığı.
- Bir AP’nin çabalarının artık kuruluşun başarısını etkileyip etkilemediği.
2. Makul Kâr Beklentisi (Reasonable Expectation of Profits)
Dijital varlığın değerlendirilmesi, makul bir kâr beklentisi olup olmadığını da dikkate almalıdır. Kârlar, diğer şeylerin yanı sıra, ilk yatırımın veya ticari girişimin geliştirilmesinden kaynaklanan sermaye kazancı veya alıcıların fonlarının kullanımından kaynaklanan kazançlara katılım olabilir. [18] Dayanak varlığa ilişkin arz ve talebi etkileyen yalnızca dış piyasa güçlerinden (genel enflasyonist eğilimler veya ekonomi gibi) kaynaklanan fiyat artışı, Howey testine göre genellikle “kâr” olarak kabul edilmez. Aşağıdaki özellikler ne kadar çok mevcutsa, makul bir kâr beklentisinin olması o kadar olasıdır:
- Dijital varlık, sahibine işletmenin gelirini veya kârını paylaşma veya dijital varlığın sermaye değerinden kazanç elde etme hakkı verir.
- Fırsat, özellikle dijital varlık sahiplerinin dijital varlıklarını yeniden satmalarını ve kazanç elde etmelerini sağlayan ikincil bir alım satım piyasası varsa, ağdaki operasyon, promosyon, iyileştirme veya diğer olumlu gelişmelerden en azından kısmen gelen dijital varlığın değerindeki değer artışından kaynaklanabilir.
- Bu, dijital varlığın sahibine temettü veya kâr dağıtımı hakları verdiği durumda da olabilir.
- Dijital varlık, ikincil bir piyasa veya platformda veya bunlar aracılığıyla aktarılabilir veya alınıp satılabilir veya gelecekte olması bekleniyor. [19]
- Alıcılar makul bir şekilde bir Aktif Katılımcının çabalarının dijital varlığın sermaye değer kazanmasıyla sonuçlanacağını ve bu nedenle satın almalarından bir getiri elde edebileceklerini bekleyecektir.
- Dijital varlık, mal veya hizmetlerin beklenen kullanıcılarına veya ağın işlevselliğine ihtiyaç duyanlara yönelik hedeflenmeye kıyasla, potansiyel alıcılara geniş bir şekilde sunulur.
- Dijital varlık, ağ kullanıcısını gösteren miktarlar yerine yatırım niyetini gösteren miktarlarda sunulur ve satın alınır. Örneğin, olası herhangi bir kullanıcının makul olarak ihtiyaç duyacağından çok daha büyük miktarlarda veya varlığın ağdaki fiili kullanımını pratik olmayacak kadar küçük miktarlarda sunulur ve satın alınır.
- Dijital varlığın satın alma/halka arz fiyatı ile dijital varlık karşılığında elde edilebilecek belirli mal veya hizmetlerin piyasa fiyatı arasında çok az belirgin korelasyon vardır.
- Dijital varlığın tipik olarak ticaret yaptığı miktarlar (veya alıcıların tipik olarak satın aldığı miktarlar) ile tipik bir tüketicinin kullanım veya tüketim için satın alacağı temel mal veya hizmetlerin miktarı arasında çok az belirgin korelasyon vardır.
- Aktif Katılımcı, işlevsel bir ağ veya dijital varlık oluşturmak için ihtiyaç duyulabilecek miktarı aşan miktarda fon toplamıştır.
- Aktif Katılımcı, halka dağıtılanlarla aynı sınıf dijital varlıkları elinde tutmanın bir sonucu olarak çabalarından yararlanabiliyor.
- Aktif Katılımcı, ağın veya dijital varlığın işlevselliğini veya değerini artırmak için gelirlerden veya operasyonlardan fon harcamaya devam etmektedir.
- Dijital varlık, aşağıdakilerden herhangi biri kullanılarak doğrudan veya dolaylı olarak pazarlanır:
- Bir Aktif Katılımcının uzmanlığı veya ağın veya dijital varlığın değerini oluşturma veya büyütme yeteneği.
- Dijital varlık, bir yatırım olduğunu veya talep edilen sahiplerin yatırımcı olduğunu gösteren terimlerle pazarlanır.
- Dijital varlığın satışından elde edilen gelirin kullanım amacı, ağı veya dijital varlığı geliştirmektir.
- Ağın veya dijital varlığın gelecekteki (ve şimdi olmayan) işlevselliği ve bir Aktif Katılımcının bu işlevi sağlama olasılığı.
- Mevcut bir ağda kullanılmak üzere hâlihazırda mevcut olan malları veya hizmetleri sunmak yerine bir iş veya operasyon kurma sözü (zımni veya açık).
- Dijital varlığın hazır aktarılabilirliği, önemli bir satış özelliğidir.
- Ağ operasyonlarının potansiyel karlılığı veya dijital varlığın değerindeki potansiyel takdir, pazarlama veya diğer tanıtım materyallerinde vurgulanır.
- Dijital varlığın alım satımı için bir piyasanın mevcudiyeti, özellikle Aktif Katılımcının zımnen veya açıkça dijital varlık için bir işlem piyasası yaratmayı veya başka bir şekilde desteklemeyi taahhüt etmesi durumunda.
Daha önce menkul kıymet olarak satılan bir dijital varlığın sonraki halka arz veya satış sırasında yeniden değerlendirilmesinin gerekip gerekmediğini değerlendirirken, bunlarla sınırlı olmamak üzere “makul kâr beklentisi” ile ilgili ek hususlar olacaktır:
- Dijital varlığın alıcıları artık bir Aktif Katılımcının sürekli geliştirme çabalarının dijital varlığın değerini belirlemede kilit bir faktör olmasını makul bir şekilde beklemiyor.
- Dijital varlığın değeri, değiştirilebileceği veya itfa edilebileceği mal veya hizmetin değeri ile doğrudan ve istikrarlı bir korelasyon göstermiştir.
- Dijital varlığın işlem hacmi, değiştirilebileceği veya itfa edilebileceği mal veya hizmete olan talep seviyesine karşılık gelmektedir.
- Sahiplerin daha sonra dijital varlığı, ağ veya platform üzerinde veya aracılığıyla mal ve hizmet satın almak gibi amaçlanan işlevselliği için kullanıp kullanamayacakları.
- Dijital varlığın değerindeki değer artışından elde edilebilecek herhangi bir ekonomik faydanın, onu amaçlanan işlevselliği için kullanma hakkının elde edilmesinde arızi olup olmadığı.
- Hiçbir Aktif Katılımcının maddi, halka açık olmayan bilgilere erişimi yoktur veya başka bir şekilde dijital varlık hakkında içeriden maddi bilgilere sahip olduğu kabul edilemez.
3. İlgili Diğer Hususlar (Other Relevant Considerations)
Federal mahkemeler, başkalarının çabalarından elde edilen makul bir kâr beklentisinin olup olmadığını değerlendirirken, işlemin ekonomik gerçekliğine de bakarlar. [20] Bunu yaparken mahkemeler ayrıca enstrümanın alıcılar tarafından kullanım veya tüketim için arz edilip satılıp satılmadığını da değerlendirmiştir. [21]
Aşağıdaki kullanım veya tüketim özelliklerinden hiçbiri mutlaka belirleyici olmasa da, varlıkları ne kadar güçlüyse, Howey testinin karşılanma olasılığı o kadar düşüktür:
- Dağıtık defter ağı ve dijital varlık tamamen geliştirildi ve çalışır durumdadır.
- Dijital varlığın sahipleri, özellikle bu tür bir kullanımı teşvik etmek için yerleşik teşviklerin olduğu durumlarda, onu ağ üzerinde amaçlanan işlevselliği için hemen kullanabilirler.
- Dijital varlıkların oluşturulması ve yapısı, değeri veya ağının gelişimi ile ilgili spekülasyonları beslemek yerine kullanıcılarının ihtiyaçlarını karşılamak için tasarlanır ve uygulanır. Örneğin, dijital varlık yalnızca ağda kullanılabilir ve genellikle yalnızca alıcının beklenen kullanımına karşılık gelen miktarlarda tutulabilir veya devredilebilir.
- Dijital varlığın değerinde değer kazanma beklentileri sınırlıdır. Örneğin, dijital varlığın tasarımı, değerinin sabit kalmasını veya hatta zamanla düşmesini sağlar ve bu nedenle, makul bir alıcının dijital varlığı bir yatırım olarak uzun süre elinde tutması beklenmez.
- Sanal para birimi olarak adlandırılan bir dijital varlıkla ilgili olarak, çok çeşitli bağlamlarda ödeme yapmak için hemen kullanılabilir veya gerçek (veya itibari) para biriminin yerine geçebilir.
- Bu, önce başka bir dijital varlığa veya gerçek para birimine dönüştürmek zorunda kalmadan dijital varlıkla mal veya hizmetler için ödeme yapmanın mümkün olduğu anlamına gelir.
- Sanal bir para birimi olarak nitelendirilirse, dijital varlık aslında daha sonra değerli bir şeyle kaydedilebilen, geri alınabilen ve değiştirilebilen bir değer deposu olarak çalışır.
- Bir mal veya hizmete ilişkin hakları temsil eden bir dijital varlıkla ilgili olarak, şu anda bu mal veya hizmetleri elde etmek veya başka bir şekilde kullanmak için gelişmiş bir ağ veya platform içinde kullanılabilir. İlgili faktörler şunları içerebilir:
- Dijital varlığın satın alma fiyatı ile itfa edilebileceği veya değiştirilebileceği belirli mal veya hizmetin piyasa fiyatı arasında bir korelasyon vardır.
- Dijital varlık, bir yatırım veya spekülatif amaca karşı tüketim amaçlı bir niyetle ilişkili artışlarda mevcuttur.
- Dijital varlığı tüketme niyeti, dijital varlığın altında yatan mal veya hizmet yalnızca dijital varlığın ağ üzerinde kullanılması yoluyla elde edilebiliyorsa veya daha verimli bir şekilde elde edilebiliyorsa daha belirgin olabilir.
- Dijital varlığın değerindeki değer artışından elde edilebilecek herhangi bir ekonomik fayda, onu amaçlanan işlevselliği için kullanma hakkının elde edilmesiyle bağlantılıdır.
- Dijital varlık, dijital varlığın piyasa değerindeki artış potansiyelini değil, dijital varlığın işlevselliğini vurgulayacak şekilde pazarlanır.
- Potansiyel alıcılar, ağı kullanma ve dijital varlığı amaçlanan işlevselliği için kullanma (veya kullanmış olma) olanağına sahiptir.
- Dijital varlığın aktarılabilirliğine ilişkin kısıtlamalar, varlığın kullanımıyla tutarlıdır ve spekülatif bir piyasayı kolaylaştırmaz.
- Aktif Katılımcı, ikincil bir piyasanın oluşturulmasını kolaylaştırıyorsa, dijital varlığın transferleri yalnızca platformun kullanıcıları tarafından ve kullanıcılar arasında yapılabilir.
Bu tür kullanım veya tüketim özelliklerine sahip dijital varlıkların yatırım sözleşmesi olma olasılığı daha düşüktür. Örneğin, tamamen gelişmiş bir faaliyet işletmesine sahip bir çevrimiçi perakendecinin durumunu ele alalım. Perakendeci, tüketiciler tarafından yalnızca perakendecinin ağında ürün satın almak için kullanılacak bir dijital varlık oluşturur, dijital varlığı gerçek para birimi karşılığında satışa sunar ve dijital varlık, bu gerçek para biriminde orantılı olarak fiyatlandırılan ürünler için kullanılabilir. Perakendeci, ürünlerini mevcut müşteri tabanına pazarlamaya devam ediyor, bu çabaların bir parçası olarak dijital varlık ödeme yönteminin reklamını yapıyor ve müşterileri ürün satın almalarına dayalı olarak dijital varlıklarla “ödüllendirebilir”. Dijital varlığı aldıktan sonra tüketiciler, dijital varlığı kullanarak ağ üzerinden ürünleri hemen satın alabilirler. Dijital varlıklar devredilemez; bunun yerine, tüketiciler bunları yalnızca perakendeciden ürün satın almak veya orijinal satın alma fiyatından indirimli olarak perakendeciye geri satmak için kullanabilirler. Bu gerçekler altında, dijital varlık bir yatırım sözleşmesi olmayacaktır.
Bir dijital varlığın bir ağda mal veya hizmet satın almak için kullanılabildiği, bu ağın veya dijital varlığın işlevselliğinin geliştirildiği veya iyileştirildiği durumlarda bile, diğer faktörlerin yanı sıra aşağıdakilerin mevcut olması durumunda menkul kıymet işlemi söz konusu olabilir: varlığın, alıcılara mal veya hizmetlerin değerine iskontolu olarak sunulması veya satılması; dijital varlığın alıcılara makul kullanımı aşan miktarlarda arz edilmesi veya satılması ve/veya özellikle bir Aktif Katılımcının dijital varlığın değerini artırma çabalarına devam ettiği veya ikincil bir piyasayı kolaylaştırdığı durumlarda, bu dijital varlıkların yeniden satışına ilişkin sınırlı veya hiçbir kısıtlama olmaması.
III. Sonuç
Yukarıdaki tartışma, piyasa katılımcılarının bir dijital varlığın bir yatırım sözleşmesi olarak sunulup sunulmadığını veya satılıp satılmadığını ve dolayısıyla bir menkul kıymet olup olmadığını değerlendirirken göz önünde bulundurması gereken bazı faktörleri tanımlamaktadır. Ayrıca, bir dijital varlığın artık menkul kıymet olup olmayacağı ve ne zaman olacağına karar verirken dikkate alınması gereken bazı faktörleri de tanımlar. Bu faktörlerin, bir dijital varlığın bir yatırım sözleşmesi mi, yoksa başka bir menkul kıymet mi olduğunu değerlendirmede kapsamlı olması amaçlanmamıştır ve tek bir faktör belirleyici değildir; bunun yerine, bir dijital varlığın arzını, satışını veya dağıtımını yapanlara ve danışmanlarına, bu konuları dikkate alırken yardımcı olmaları sağlanıyor. Piyasa katılımcıları menkul kıymet danışmanlarının tavsiyelerini almaya ve < www.sec.gov/finhub > aracılığıyla SEC personeli ile iletişime geçmeye teşvik ediliyor.
Yavuz Akbulak
1966 yılında, Gence-Borçalı yöresinden göç etmiş bir ailenin çocuğu olarak Ardahan/Çıldır’da doğdu. 1984 yılında yapılan sınavda Gazi Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü kazandı. 1985 yılında Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümüne yatay geçiş yaptı ve 1988’de Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü birincilikle, Fakülteyi ise 11’inci olarak bitirdi.
1997 yılında Amerika Birleşik Devletleri’nin Denver şehrinde yer alan ‘Spring International Language Center’da; 65’inci dönem müdavimi olarak 2008-2009 döneminde Milli Güvenlik Akademisi’nde (MGA) eğitim gördü ve MGA’dan dereceyle mezun oldu. MGA eğitimi esnasında ‘Sınır Aşan Sular Meselesi’, ‘Petrol Sorunu’ gibi önemli başlıklarda bilimsel çalışmalar yaptı.
• Türkiye’de Yatırımların ve İstihdamın Durumu ve Mevcut Ortamın İyileştirilmesine İlişkin Öneriler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü);
• Türk Sosyal Güvenlik Sisteminde Yaşanan Sorunlar ve Alınması Gereken Önlemler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü, Sevinç Akbulak ile birlikte);
• Kayıp Yıllar: Türkiye’de 1980’li Yıllardan Bu Yana Kamu Borçlanma Politikaları ve Bankacılık Sektörüne Etkileri (Bankalar Yeminli Murakıpları Vakfı Eser Yarışması, Övgüye Değer Ödülü, Emre Kavaklı ve Ayça Tokmak ile birlikte),
• Türkiye’de Sermaye Piyasası Araçları ve Halka Açık Anonim Şirketler (Sevinç Akbulak ile birlikte) ve
• Türkiye’de Reel ve Mali Sektör: Genel Durum, Sorunlar ve Öneriler (Sevinç Akbulak ile birlikte)
başlıklı kitapları yayımlanmıştır.
• Anonim Şirketlerde Kâr Dağıtımı Esasları ve Yedek Akçeler (Bilgi Toplumunda Hukuk, Ünal TEKİNALP’e Armağan, Cilt I; 2003),
• Anonim Şirketlerin Halka Açılması (Muğla Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Tartışma Tebliğleri Serisi II; 2004)
ile
• Prof. Dr. Saim ÜSTÜNDAĞ’a Vefa Andacı (2020), Cilt II;
• Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler (2021);
• Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler II (2021);
• Sosyal Bilimlerde Güncel Gelişmeler (2021);
• Ticari İşletme Hukuku Fasikülü (2022);
• Ticari Mevzuat Notları (2022);
• Bilimsel Araştırmalar (2022);
• Hukuki İncelemeler (2023);
• Prof. Dr. Saim Üstündağ Adına Seçme Yazılar (2024);
• Hukuka Giriş (2024);
• İşletme, Pazarlama ve Hukuk Yazıları (2024),
• İnterdisipliner Çalışmalar (e-Kitap, 2025)
başlıklı kitapların bazı bölümlerinin de yazarıdır.
1992 yılından beri Türkiye’de yayımlanan otuza yakın Dergi, Gazete ve Blog’da 3 bini aşkın Telif Makale ve Telif Yazı ile tamamı İngilizceden olmak üzere Türkçe Derleme ve Türkçe Çevirisi yayımlanmıştır.
1988 yılında intisap ettiği Sermaye Piyasası Kurulu’nda (SPK) uzman yardımcısı, uzman (yeterlik sınavı üçüncüsü), başuzman, daire başkanı ve başkanlık danışmanı; Özelleştirme İdaresi Başkanlığı GSM 1800 Lisansları Değerleme Komisyonunda üye olarak görev yapmış, ayrıca Vergi Konseyi’nin bazı alt çalışma gruplarında (Menkul Sermaye İratları ve Değer Artış Kazançları; Kayıt Dışı Ekonomi; Özkaynakların Güçlendirilmesi) yer almış olup; halen başuzman unvanıyla SPK’da çalışmaktadır.
Hayatı dosdoğru yaşamak ve çalışkanlık vazgeçilmez ilkeleridir. Ülkesi ‘Türkiye Cumhuriyeti’ her şeyin üstündedir.