Giriş
Amerika Birleşik Devletleri’nde (ABD) ve ötesinde bireylerin günlük faaliyetlerine sözleşme hukukundan daha fazla yerleşmiş çok az yasal husus vardır. Sözleşmeler, bir ev satın almaktan en yeni sosyal medya platformuna kaydolmaya ve aradaki hemen hemen her şeye kadar her şeyin ayrılmaz bir parçasıdır.
Sözleşmelerin nasıl işlediğini, hükümetler, işletmeler ve toplumun hemen hemen her kesiminde yaşayan ve çalışan bireyler için neden bu kadar önemli olduğunu ve daha keskin, daha etkili belgelerin nasıl oluşturulacağını anlamak, her geçmişe sahip hukuk profesyoneli için hayati önem taşır. Bu yazıda, sözleşme hukukunun bazı kritik bileşenleri ve bunların etkili bir şekilde uygulandığı bazı yaygın yollar, bu önemli belgeleri oluşturmak ve dava etmekle görevli avukatlara ve diğer hukuk profesyonellerine yardımcı olmak için parçalanacak ve incelenecektir.
Başlangıç olarak, bir sözleşmenin tam olarak neleri kapsadığını, taraflar arasında bir anlaşmazlık olduğunda ne olacağını ve sözleşmelerin genel olarak sektörde nasıl kullanıldığını dikkate almak önemlidir.
1. Sözleşmenin tanımı
Sözleşme, resmi, yasal olarak bağlayıcı bir anlaşmadır: taraflar arasında, kanunen uygulanabilir karşılıklı yükümlülükler yaratan bir anlaşma. Hukukçular, hazırladıkları sözleşmelerin yalnızca iyi yapılandırılmış olmasını değil, aynı zamanda uygulanabilir bir sözleşme oluşturmasını da sağlamalıdır; resmi, yasal olarak bağlayıcı bir anlaşma. Bu süreçte, yazılı bir sözleşmenin ince ayarlarını anlamak çok önemlidir.
Herhangi bir sözleşmenin merkezinde geçerli ve uygulanabilir bir anlaşma oluşturmak için birkaç temel unsur mevcut olmalıdır. Geçerli bir icap (teklif) ve kabul yoluyla ifade edilen karşılıklı rıza, temelinde yer alır. Her iki taraf da sözleşmede belirtilen şartları açıkça anlamalı ve kabul etmelidir. Buna ek olarak, taraflar arasında takas edilen bir bedel veya değerli bir şey, sözleşmenin geçerliliğini desteklemek için mevcut olmalıdır. Dahası, ilgili tarafların yasallığı ve kapasitesi dikkate alınması gereken temel bileşenlerdir.
Amerika Birleşik Devletleri’nde, sözleşmelerin çoğu, uygulandıkları eyaletlerde genel/müşterek hukuk ve yasal hukukun bir kombinasyonu ile yönetilir. Sözleşme hukukunun belirli yönleri eyaletten eyalete değişebilse de, ülke genelinde önemli bir tutarlılık vardır. Ancak, hükümet dışı taraflar arasındaki özel anlaşmaların bazen yasal kuralların ve genel hukuk emsallerinin yerini alabileceğini belirtmek önemlidir.
Sözleşmelerin önemi hayatın çeşitli yönlerine yayılır. Gayrimenkulde, sözleşmeler bir ev satın almak veya satmak gibi işlemlerde, alıcı ve satıcı arasındaki anlaşmanın şartlarını ve koşullarını ana hatlarıyla belirtmek çok önemlidir. Benzer şekilde, sözleşmeler farklı sektörleri kapsayan ticari işlemlerde önemli bir rol oynar ve tarafların kendi yükümlülüklerini yerine getirmelerini sağlar.
İster mal satışı, ister hizmet sunumu, ister iş anlaşmalarının yürütülmesi olsun, sözleşme hukuku çeşitli faaliyetleri yönetir. Günlük tüketici işlemlerinden karmaşık iş anlaşmalarına kadar, sözleşme hukukunun incelikleri yasal manzarayı şekillendirir ve taraflar arasındaki anlaşmaları kolaylaştırmak için çerçeve sağlar. Sözleşme hukukunun karmaşıklıklarını anlamak ve bunları keşfetmek, hukuk profesyonellerinin müvekkilleri için etkili bir şekilde savunuculuk yapmaları ve toplumdaki sözleşme ilişkilerinin bütünlüğünü korumaları için olmazsa olmazdır.
Sözleşmelerin genel olarak uygulandığı alanlara dair bazı yaygın örnekler şunlardır:
- Kira ve ipotek sözleşmeleri (lease and mortgage agreements);
- Kayıt sözleşmeleri ve çevrimiçi satın almalar (sign-up agreements and online purchases);
- İstihdam sözleşmeleri (employment contracts);
- Sigorta sözleşmeleri (insurance agreements),
- Senetler (promissory notes).
Sözleşmeler, kamusal ve özel alanlarda bireyler ve kuruluşlar üzerinde önemli bir etkiye sahiptir ve eylemlerini ve etkileşimlerini şekillendirir. Hem kişisel hem de finansal alanlarda, yasal çerçeveler tarafından onaylanan karşılıklı olarak faydalı anlaşmalar kavramı, çok sayıda ilişkinin temelini oluşturur. Bu nedenle, sözleşmelerin taslaklarının netliği ve kesinliği son derece önemlidir.
Sözleşmelerin taslağının hazırlanmasını ve yürütülmesini optimize etmek için hukuk profesyonelleri genellikle sözleşme yaşam döngüsü yönetimi veya taslağı için özel olarak tasarlanmış çeşitli araçlara ve çözümlere yönelir. Bu araçlar, mevcut sözleşmelerin karmaşık bileşenlerini keşfetmek ve taslak hazırlama sürecini geliştirmek için etkili yollar sunar.
Şimdi, sözleşme hukukunun hemen hemen tüm temellerini oluşturan unsurlara kısaca bir göz atacağız.
2. Bir sözleşmenin temel unsurları
Sözleşmeler kendileri çok çeşitli yasal alanları kapsasa da, sektör ve türler arasında dikkate değer miktarda ortak noktayı paylaşırlar. Bu amaçla, birkaç temel unsur sözleşme oluşumunu oluşturur; sözleşme hukuku kamu politikasının dikkate alınmasıyla şekillenir ve icap/teklif sahibi gibi ilgili taraflar bu yasal ilkelerin farkında olmalıdır. Bu unsurlar icap/teklif, karşılık, kabul ve karşılıklılıktır (offer, consideration, acceptance, and mutuality).
- İcap: İcap bir tarafın bir şey yapmayı vaat etmesini veya tam tersine belirli bir eylemi yapmaktan kaçınmayı vaat etmesini içerir.
- Karşılık: Karşılık, yukarıda belirtilen eylem veya eylemsizlik mukabilinde değerli bir şeyin teklif edilmesi anlamına gelir. Üniversiteden gelen bilgilerde, “Bu, önemli miktarda para veya emek harcaması, bir hizmeti yerine getirme vaadi, bir şeyi yapmama konusunda anlaşma veya vaade güvenme şeklinde olabilir. Karşılık, tarafları sözleşmeye girmeye teşvik eden değerdir” ifadeleri yer almaktadır. Bu nedenle, bu karşılığın varlığı, bir sözleşmeyi bir “hediye” (gift) sözleşmesinden ayıran şeydir. Hukuki anlamda, bir hediye, karşılığında herhangi bir değerli şeyin sağlanacağına dair bir söz verilmeden gönüllü ve karşılıksız yapılan bir mülk transferidir. Ayrıca, söz verilen bir hediyeyi yerine getirmemek, uygulanabilir bir “sözleşme ihlali” olarak kabul edilmez. Böyle bir ihlal, bu ihlallerle ilgili çözümler ve yaptırımlarla birlikte daha sonra daha ayrıntılı olarak incelenecektir.
- Kabul: Kabul, bir sözleşmeyle ilgili olarak, bir anlaşmanın sağlamlaştırıldığı belirsiz olmayan doğayla ilgili olup; bu sözlü olarak veya performans veya eylem yoluyla yapılabilir.
- Karşılıklılık: Geçerli bir sözleşmenin dördüncü unsuru karşılıklılıktır. Basitçe ifade etmek gerekirse, bu unsur her iki tarafın da bir anlaşmanın şartlarını ve özünü anlamasını gerektirir.
Buna ilave olarak, birçok hukuk uzmanı, yasal olarak bağlayıcı bir sözleşme anlaşması oluşturmak için gerekli olan “kapasite” ve “yasallık” (capacity and legality) unsurlarına da işaret etmektedir. Bir birey, ne yaptığını makul bir şekilde anlama yeteneği olmadan bir sözleşme yapmaya çalışırsa (örneğin, alkolün etkisi altındaki bireyler bir sözleşmeye giremez olarak kabul edilebilir), bir yargıç geçerli bir sözleşme anlaşmasının düzgün bir şekilde yürütülemediğine karar verebilir. Buna mukabil, bu sözleşme anlaşması kapasite unsurunun yokluğu nedeniyle geçersiz kılınabilir.
Benzer şekilde, sözleşmelerin geçerli sayılabilmesi için mevcut hukukun kapsamına girmesi gerekir. Hukukla sürtüşme sonucu oluşturulan sözleşmelerin “yasallıktan” yoksun olduğu düşünülebilir ve bir hukuk mahkemesinde itiraz edilmesi durumunda geçersiz sayılabilir.
3. Sözleşmelerin farklı türleri
Sözleşmelerin genel olarak kullanıldığı birçok farklı alan ve geçerli bir sözleşmenin birçok ortak unsuru olduğu gibi, birçok farklı sözleşme türü de vardır.
Kullanılan sözleşme türü bir dizi faktöre bağlıdır. Bu faktörler, tarafların bileşiminden ilişkilerinin doğasına ve anlaşmanın nihai amacına kadar değişir. Çoğu zaman, kullanılan sözleşme türü, tarafların tercihleri ile belirlenir, ancak bazı durumlarda, bir sözleşme türü belirli bir duruma uymaz. [ABD’nin] Tekdüzen Ticaret Kanunu (UCC), özellikle mal satışını içerenler olmak üzere belirli sözleşmeler için daha geniş hukuk alanı içinde bir çerçeve sağlar.
Yaygın olarak kullanılan bazı sözleşme türleri şunlardır: iltihak; tek taraflı; ikili; uygulanmış; şansa bağlı, sabit fiyatlı ve maliyet-geri ödeme (adhesion; unilateral; bilateral; executed; aleatory, fixed-price and cost-reimbursement).
Örneğin, iltihaki (katılım) sözleşmeler eşit olmayan pazarlık gücüne sahip taraflar arasında müzakere edilir. Bir katılım sözleşmesi, anlaşmanın şartlarını belirlemekten sorumlu olan bir taraf ve daha sonra bu şartların kabul edilebilir olup olmadığına karar vermesi gereken çok daha az güce sahip başka bir taraf tarafından hazırlanır.
Öte yandan, tek taraflı bir sözleşme, belirli bir dizi koşul gerçekleştiğinde bir varlığın diğerine bir söz vermesini içerir. Bu, her iki tarafın da belirli bir anlaşmanın şartlarını yerine getirmek için bir söz vermesini içeren muadili olan ikili sözleşme anlaşmasıyla çelişir.
Ayrıca, ABD Dışişleri Bakanlığı’ndan alınan bilgiye göre, örneğin sabit fiyatlı bir sözleşme, bir sözleşmede sağlanan hizmetler ve malzemeler için tam ödemenin ne olduğu konusunda önceden anlaşan bir alıcı ve satıcı arasındaki bir anlaşmayı içerir. Buna karşılık, bir maliyet geri ödeme sözleşmesi, iş miktarı “kesin olarak tanımlanamadığında” veya maliyetleri herhangi bir “makul kesinlik derecesi” ile tahmin etmenin zor olduğu durumlarda kullanılır.
4. Sözleşme ile anlaşma arasındaki farklar
Bir sözleşme şüphesiz bir anlaşma türü olsa da, tüm anlaşmalar yasal olarak bağlayıcı bir sözleşme oluşturmaz. Bir sözleşme oluşturmak için, yukarıda belirtilen unsurların tümü belgede ve onu çevreleyen onaylarda mevcut olmalıdır. Taraflar her türlü şey üzerinde anlaşabilirler, ancak bu anlaşmanın yasa tarafından uygulanabilir olması için çok belirli bir dizi unsurun dâhil edilmesi gerekir. Belirli performans yasal kavramı, sözleşme ihlallerini ele alırken devreye girebilir ve dolandırıcılık yasasına uymak belirli türdeki anlaşmalar için esastır.
Günlük iş faaliyetlerinde sıklıkla gözlemlenen çeşitli farklı türde anlaşmalar vardır. Tüm anlaşmalar sözleşme olmasa da, bazıları bu seviyeye ulaşır. Örneğin Thomson Reuters’ın Ana Hizmet Anlaşmasının (Master Service Agreement) kapsamı, satıcılar ve müşteriler arasındaki ortak bir anlaşmaya dair bazı yararlı kavrayışlar sağlar. Sözleşme taraflarının adil ve eşit anlaşmalar müzakere edip oluşturması için pazarlık gücünün dinamiklerini anlamak çok önemlidir.
(Ana Hizmet Anlaşmaları) birbirleriyle iş yapan iki kuruluş arasındaki ilişkinin kapsamını ana hatlarıyla belirten geniş, temel sözleşme düzenlemeleridir. Buna ek olarak, bir Ana Hizmet Anlaşmasının eşlik eden bir bileşeni, belirli bir proje ile ilgili olarak oldukça özel beklentileri ve zaman çizelgelerini ortaya koyan Çalışma Beyanı’dır (Statement of Work).
Çalışma Beyanı, birbirleriyle çalışma ilişkisini kolaylaştırmak isteyen işletmeler, belediyeler ve bireyler için güçlü bir araçtır. Genellikle, iki bağımsız taraf bir çalışma projesinin veya hedefin karşılıklı tamamlanması için birlikte çalışmak istediğinde bir Çalışma Beyanı devreye alınır. Boyut ve karmaşıklık açısından değişebilen belge, bu karşılıklı hedefe ulaşmak için gereken gerçek görevlerle ilgili önemli ayrıntılar sağlar.
Dahası, bir “tazminat anlaşması”, taraflar arasında kişisel ve ticari ilişkilerde sıklıkla önemli bir rol oynayan bir diğer önemli yasal anlaşmadır. Tazminat anlaşması, “bir tarafın, kimin kusurlu olduğuna bakılmaksızın diğer tarafa herhangi bir zararı ödemeyi kabul ettiği bir düzenlemedir.” Bu, bir tarafın “tazminat ödeyenin ihmali bir eyleminden veya ihmalinden kaynaklanan” haksız fiil sorumluluğu için tutulmayacağını garanti eden bir “zararsız tutma anlaşmasına” benzemektedir.
5. Sözleşme ihlali neyi oluşturur?
Müzakereler sırasında bir karşı teklif, şartlarda değişikliklere yol açabilir ve bu etkileşimler medeni hukukun çerçevesinin ayrılmaz bir parçasıdır. Form sözleşmeleri standart şartlar sunarken, taraflar müzakereler sırasında ve sözleşmenin ömrü boyunca iyi niyetle hareket etmekle yükümlüdür. Bazen, yükümlülükler zımni bir sözleşmeden kaynaklanır ve sözleşme hukukunun dinamik doğasını vurgular.
Ne yazık ki, bazen taraflar yazılı veya sözlü bir sözleşmenin şartları konusunda, hatta ilk etapta geçerli bir sözleşmenin var olup olmadığı konusunda bile anlaşmazlık yaşarlar. Taraflar sıklıkla birbirlerini niyetleri konusunda yanlış beyanda bulunmakla, yetersiz performans göstermekle veya hatta düpedüz yalan söylemekle suçlarlar. Çoğu zaman, bu anlaşmazlıklar bir tür tahkim veya mahkeme kararı gerektirir.
Sözleşme ihlali, bir sözleşme anlaşmasıyla ilgili yaygın bir anlaşmazlık biçimidir. Sözleşme ihlali, “sözleşmenin tamamını veya bir kısmını oluşturan herhangi bir vaadi, yasal bir mazeret olmaksızın yerine getirmemektir. Bu, sektörün standartlarını veya herhangi bir açık garanti veya zımni garantinin koşullarını, zımni satılabilirlik garantisi dâhil, karşılayacak şekilde yerine getirmemeyi içerir.”
Bir sözleşme ihlali davasına karar verirken, bir yargıcın birkaç önemli soruyu göz önünde bulundurması gerekir. Öncelikle, bir yargıç bir sözleşmenin gerçekten var olup olmadığını belirlemelidir. Bu belirleme yapıldıktan sonra, bir yargıç daha sonra bu sözleşmenin koşullarının ne olduğunu, herhangi bir noktada değiştirilip değiştirilmediğini ve ardından bir ihlal olup olmadığını değerlendirecektir.
Daha sonra, bir yargıç bu ihlalin sözleşmenin şartları açısından “önemli” olup olmadığına ve ihlal eden tarafa hangi olası yasal savunmaların uygulanabileceğine karar vermelidir. Son olarak, bir yargıç ihlalin bir sonucu olarak hangi zararların meydana geldiğini belirlemek zorundadır.
Sözleşme ihlali önemli veya önemsiz olabilir. Tarafların yükümlülükleri ve çözümleri, hangi tür ihlalin gerçekleştiğine bağlıdır. İhlal eden tarafın sözleşmenin bir yönünü yerine getirmemesinin bir sonucu olarak, diğer taraf sözleşmede belirtilenden önemli ölçüde farklı bir şey alırsa, ihlal önemli sayılır.
Sonuç
Sözleşmelerin anlaşılması, daha geniş hukuk sisteminin yapısına gömülüdür ve kişisel ve profesyonel düzeylerdeki etkileşimleri etkiler. Hukuki sözleşmeleri anlamak önemlidir çünkü bunlar bir şirketin veya tarafın başka bir şirketle, müşterileriyle veya hatta çalışanlarıyla ilişkisinin temelidir. Sözleşmelerin ne olduğunu, nasıl oluşturulduğunu ve hukuk ekosistemindeki rollerinin ne olduğunu bilmek, hukuk firmalarının ve işletmelerin bunları etkili bir şekilde nasıl yöneteceklerini bilmelerine yardımcı olacaktır.
1966 yılında, Gence-Borçalı yöresinden göç etmiş bir ailenin çocuğu olarak Ardahan/Çıldır’da doğdu [merhume Anası (1947-10 Temmuz 2023) Erzurum/Aşkale; merhum Babası ise Ardahan/Çıldır yöresindendir]. 1984 yılında yapılan sınavda Gazi Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü kazandı. 1985 yılında Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümüne yatay geçiş yaptı ve 1988’de Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü birincilikle, Fakülteyi ise 11’inci olarak bitirdi.
1997 yılında Amerika Birleşik Devletleri’nin Denver şehrinde yer alan ‘Spring International Language Center’da; 65’inci dönem müdavimi olarak 2008-2009 döneminde Milli Güvenlik Akademisi’nde (MGA) eğitim gördü ve MGA’dan dereceyle mezun oldu. MGA eğitimi esnasında ‘Sınır Aşan Sular Meselesi’, ‘Petrol Sorunu’ gibi önemli başlıklarda bilimsel çalışmalar yaptı.
Türkiye’de Yatırımların ve İstihdamın Durumu ve Mevcut Ortamın İyileştirilmesine İlişkin Öneriler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü);
Türk Sosyal Güvenlik Sisteminde Yaşanan Sorunlar ve Alınması Gereken Önlemler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü, Sevinç Akbulak ile birlikte);
Kayıp Yıllar: Türkiye’de 1980’li Yıllardan Bu Yana Kamu Borçlanma Politikaları ve Bankacılık Sektörüne Etkileri (Bankalar Yeminli Murakıpları Vakfı Eser Yarışması, Övgüye Değer Ödülü, Emre Kavaklı ve Ayça Tokmak ile birlikte);
Türkiye’de Sermaye Piyasası Araçları ve Halka Açık Anonim Şirketler (Sevinç Akbulak ile birlikte) ve Türkiye’de Reel ve Mali Sektör: Genel Durum, Sorunlar ve Öneriler (Sevinç Akbulak ile birlikte) başlıklı kitapları yayımlanmıştır.
Anonim Şirketlerde Kâr Dağıtımı Esasları ve Yedek Akçeler (Bilgi Toplumunda Hukuk, Ünal TEKİNALP’e Armağan, Cilt I; 2003), Anonim Şirketlerin Halka Açılması (Muğla Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Tartışma Tebliğleri Serisi II; 2004) ile Prof. Dr. Saim ÜSTÜNDAĞ’a Vefa Andacı (2020), Cilt II, Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler (2021), Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler II (2021), Sosyal Bilimlerde Güncel Gelişmeler (2021), Ticari İşletme Hukuku Fasikülü (2022), Ticari Mevzuat Notları (2022), Bilimsel Araştırmalar (2022), Hukuki İncelemeler (2023), Prof. Dr. Saim Üstündağ Adına Seçme Yazılar (2024), Hukuka Giriş (2024) başlıklı kitapların bazı bölümlerinin de yazarıdır.
1992 yılından beri Türkiye’de yayımlanan otuza yakın Dergi, Gazete ve Blog’da 2 bin 500’ü aşan Telif Makale ve Telif Yazı ile tamamı İngilizceden olmak üzere Türkçe Derleme ve Türkçe Çevirisi yayımlanmıştır.
1988 yılında intisap ettiği Sermaye Piyasası Kurulu’nda (SPK) uzman yardımcısı, uzman (yeterlik sınavı üçüncüsü), başuzman, daire başkanı ve başkanlık danışmanı; Özelleştirme İdaresi Başkanlığı GSM 1800 Lisansları Değerleme Komisyonunda üye olarak görev yapmış, ayrıca Vergi Konseyi’nin bazı alt çalışma gruplarında (Menkul Sermaye İratları ve Değer Artış Kazançları; Kayıt Dışı Ekonomi; Özkaynakların Güçlendirilmesi) yer almış olup; halen başuzman unvanıyla SPK’da çalışmaktadır.
Hayatı dosdoğru yaşamak ve çalışkanlık vazgeçilmez ilkeleridir. Ülkesi ‘Türkiye Cumhuriyeti’ her şeyin üstündedir.