1. Giriş
Ticari sırlar (trade secrets) ve bunların ilişkili değeri, ticari faaliyetlerin hafife alınan bir yönüdür. İşletmelerin sahip oldukları ve korudukları fikri mülkiyet (intellectual property), muazzam bir ekonomik ağırlık taşır ve genellikle casusluk ve hırsızlık gibi uygunsuz kurumsal faaliyetlerin hedefi olur. Çoğu zaman, bu mülk parçaları yeterince korunmaz, yanlış anlaşılır ve hak ettikleri ilgiyi görmezler. Bu nedenle, ticari sır davaları bir tür oyuk (niche) haline geldi, ancak hukuk uygulamalarının büyüyen bir alanıdır.
Aşağıda, ticari sır davalarının bazı temel unsurlarını, kapsamını ve büyüklüğünü, ticari sırlar ile diğer fikri mülkiyet türleri arasındaki farkları ve diğer bazı önemli hususları keşfedilecektir.
2. Ticari sır
Bir ticari sırrı tanımlayan şey, yargı alanına göre değişebilir, ancak bazı sır örnekleri arasında müşteri ve tedarikçi bilgileri, pazarlama stratejileri, yeni iş modelleri ve genellikle rakiplerinin bilmesini istemeyeceği diğer gizli bilgi türleri yer alır.
Ticari sır davaları çeşitli şekillerde olabilir. Genel olarak, bu davalar hukuk mahkemesinde karara bağlanır, ancak korunan bilgilerin çalınmasının cezai bir mesele olabileceği bazı durumlar vardır. 1996 tarihli Ekonomik Casusluk Yasasına (Economic Espionage Act[1]) göre, ticari sırları çalmak eyalet ve federal bir suç olarak yargılanmayla sonuçlanabilir. Ticari sırları kopyalama ve alma eylemleri de yasanın kapsamına girer.
Ekonomik Casusluk Yasasını ihlal etmekten suçlu bulunan kişiler, 500.000 Amerika Birleşik Devletleri (ABD) dolarına kadar para cezası ve 10 (on) yıl hapis cezası ile karşı karşıya kalabilir. Yasayı ihlal ettiği tespit edilen şirketler daha ağır cezalarla karşı karşıya kalırlar (tüzel kişiler için para cezaları 5 milyon ABD dolarına kadar çıkabilir) ve çalınan sırlara ve mallara (federal/eyalet) hükümet tarafından el konulabilir.
Genel olarak söylersek, konuyla ilgili davaların mali etkisi oldukça büyük olabilir. Yakın zamanda yayınlanan bir trend raporu, 2020 yılında ticari sır ihtilafları ile ilgili federal davaların 3 milyar dolarlık şaşırtıcı bir zarara yol açtığını ve araştırmaya dahil edilen en büyük beş ödülün her birinin 100 milyon doları aştığını ortaya koymuş; ilginç bir şekilde, araştırmaya dahil edilen tüm davaların %68’inin davacılar lehine döndüğü görülmüştür.
Buna ek olarak, dava genellikle beklenenden daha karmaşık ve incelikliydi; bu vakaların neredeyse yarısı, şikayetlerde yer alan birden fazla türde sır içeriyordu. Bilhassa bilgi teknolojisi, sağlık hizmetleri ve isteğe bağlı tüketici sektörleri, artan miktarda dava açılan alanlar olarak tanımlanmıştır.
Ticari sırlar gibi değerli fikri mülkiyeti korumak için bir plan geliştirirken dikkate alınması gereken birkaç temel unsur bulunmaktadır. Burada neyin ticari sır oluşturduğunu ve bu unsurların ilgili mevzuatın çeşitli bölümleriyle nasıl etkileşime girdiği ve örtüştüğü keşfedilecektir.
3. Bir ticari sırrın üç bileşeni
Bir fikri mülkiyet parçasının dava amacıyla “ticari sır” olarak kabul edilmesi için Amerika Birleşik Devletleri Patent ve Ticari Marka Ofisi’nin (United States Patent and Trademark Office-USPTO) üç unsurunu karşılaması gerekir. Bu üç unsur[2] şu şekildedir:
- Bilginin “genel olarak bilinmemesi nedeniyle gerçek veya potansiyel bağımsız ekonomik değeri” (actual or potential independent economic value by virtue of not being generally known) olmalıdır;
- Onu (bilgiyi) “meşru olarak” (legitimately) elde edemeyen diğer bireyler için bir değere sahip olmalıdır ve
- Bu bilgilerin gizliliğini korumak için “makul çabalara” (reasonable efforts) tabi olmalıdır.
Ticari sır davası açılabilmesi için üç unsurun da birlikte mevcut olması (all three elements must be present) gerekir. Bu üç unsurdan herhangi biri eksikse, fikri mülkiyet parçası korumalı ticari sır kategorisi dışında kabul edilir.
4. Ticari sırların tabi olduğu kanun
Yukarıda bahsedildiği gibi, 1996 tarihli Ekonomik Casusluk Yasası, ticari sır davalarını düzenleyen başlıca mevzuat parçalarından biridir. Ancak, bu, tek mevzuat parçası değildir. 2016 tarihli Ticari Sırları Savunma Yasası (Defend Trade Secrets Act) da ticari sır davalarının şekillenmesinde büyük bir rol oynamaktadır.
a) 1996 tarihli Ekonomik Casusluk Yasası: Bu yasa, Amerika Birleşik Devletleri Patent ve Ticari Marka Ofisi’nden alınan bilgiye göre, iki benzersiz koşul altında ticari hırsızlığı suç saymaktadır. Bu nedenle, ekonomik casusluk, “suçun herhangi bir yabancı hükümete, yabancı aracıya veya yabancı ajana fayda sağlayacağını isteyerek veya bilerek” (intending or knowing that the offense will benefit any foreign government, foreign instrumentality, or foreign agent) bir ticari sır çalındığında meydana gelir.
İkincisi, hırsızlık “eyaletler arası veya dış ticarette kullanılan veya kullanılması amaçlanan bir ürün veya hizmetle ilgili, o ticari sırrın sahibinden başka birinin ekonomik yararına ve suçun herhangi bir mal sahibine zarar vereceğini isteyerek veya bilerek çalınması” (related to a product or service used in or intended for use in interstate or foreign commerce, to the economic benefit of anyone other than the owner thereof, and intending or knowing that the offense will, injure any owner of that trade secret) ifadesi de kanunun kapsamına girecektir.
b) 2016 tarihli Ticari Sırları Savunma Yasası[3]: Bu yasa, 1996 tarihli Yasayı, ticari sırların kötüye kullanılması ile ilgili olarak özel bir dava nedeni içerecek şekilde değiştirmiştir. Bu amaçla, bu tür sırları koruyan fikri mülkiyet sahipleri, sivil bir ortamda bunu yapmak için “tekdüze, güvenilir ve öngörülebilir bir yol” (uniform, reliable, and predicable way) oluşturabildiler. Ayrıca, yasa diğer ilgili yasaları engellemez ve bu nedenle sahiplere bu tür davaları federal veya eyalet mahkemelerinde takip etmeleri için başka bir yol sağlar.
Ticari sırları korumak için, ABD mahkemelerinin ilgili dairelerinde bir takım araçlar bulunur. Herhangi bir zimmete para geçirmenin durdurulmasını emredebilir, sırrı halkın istenmeyen ifşasından koruyabilir ve aşırı durumlarda sırrın kendisine hükümet emriyle el konulabilir.
Bir ticari sır davası sonuçlandırıldıktan sonra, yargı yetkisine bağlı olarak birkaç olası sonuç bulunmaktadır. Bu sonuçlar, zararları, mahkeme masraflarının geri ödenmesini, kalıcı ihtiyati tedbiri ve makul avukatlık ücretlerini içermektedir.
5. Hak talebinde bulunma: Ticari sırların kötüye kullanılması
Uygunsuz şekilde çoğaltılan fikri mülkiyet iddiaları ile ilgili yasal işlem başlatmak isteyen avukatların üç kritik unsuru hesaba katması gerekir. ABD Hukuki Enformasyon Enstitüsü’ne (Legal Information Institute[4]) göre bu unsurlar şu şekildedir:
- Söz konusu sırrın konusu, tanımlanan ticari sır koruması kategorisine girmelidir;
- Anılan sır konusunun sahibinin, bu konunun ifşasını önlemek için “makul” (reasonable) tedbirlerin alındığını tespit etmesi gerekmektedir ve
- Bilgi sahibi ayrıca bilgilerin “yanlışlıkla zimmete geçirildiğini veya yanlış bir şekilde alındığını” (misappropriated or wrongfully taken) kanıtlamalıdır.
Buna ilave olarak, ticari sırların yasal olarak elde edilebileceğini unutmamak önemlidir. Örneğin, sırlar tersine mühendislik, bağımsız keşif veya sahibinin gerekli koruyucu önlemi almaması nedeniyle kasıtsız ifşa yoluyla elde edilmişse, bu durumda iddialar devam edemez. Başka bir deyişle, bir fikri mülkiyet parçasını yeniden oluşturabilen veya çoğaltabilen veya bu konuda hiçbir zaman düzgün bir şekilde korunmayan bilgileri elde edebilen bireyler, herhangi bir yasayı ihlal etmeyecektir.
6. Bir ticari sır ihlal edildiğinde ne olur?
Bir ticari sır uygunsuz bir şekilde alındığında, o sırrın sahibinin vermesi gereken birkaç önemli karar vardır. Çoğu durumda, mal sahipleri, bir ticari sır anlaşmazlığının ilk adımlarından biri olarak, fikri mülkiyetlerinin daha fazla ifşa edilmesini yasaklamak için mahkeme kararıyla ihtiyati tedbir talep edeceklerdir. Ticari sır sahibi, iddia edilen ihlal(ler) nedeniyle maruz kaldığı mali kayıpları ek yasal işlemlerle tazmin etmeye de çalışabilir.
Her eyaletin ticari sır ihtilaflarını yargılamak için kendi yasal prosedürleri vardır. Örneğin, Teksas eyaletinde bir davacı, Tekdüzen Ticari Sırlar Yasası (Uniform Trade Secrets Act[5]) uyarınca ihtiyati tedbir talebinde bulunabilir. Bu gibi durumlarda, davacı, önce fikri mülkiyete davalının sahip olduğunu ve ikinci olarak davalının söz konusu bilgileri kullanma fırsatına sahip olduğunu gösterdiği sürece ihtiyati tedbir verilecektir.
Bu ihlallerin çözümleri, hangi durumda gerçekleştiklerine ve sırların eyaletler arası veya dış ticarette kullanılmak üzere uygulanıp uygulanmadığına bağlı olarak değişecektir. Bu bileşenlere sahip olmaları durumunda, çözüm belirlenirken yukarıda belirtilen Ekonomik Casusluk Yasası dikkate alınacaktır.
7. Ticari sır davalarının maliyeti ne kadardır ve ne kadar sürer?
Ticari sır davası, uzun ve maliyetli bir girişim olabilir. Amerikan Fikri Mülkiyet Hukuku Derneği’nin (American Intellectual Property Law Association) 2019 tarihli bir raporu[6], 10 milyon dolar ila 25 milyon dolar arasında finansal risk içeren davalara dava açmanın medyan maliyetinin 4,1 milyon dolar olduğunu tahmin ediyor. Mali risk 25 milyon doları geçtiğinde, bu rakam neredeyse iki katına çıkarak 7,5 milyon dolara ulaştı.
Çoğu durumda, her iki tarafın da kendi mahkeme masraflarını ve ücretlerini ödemesi beklenir. Tekdüzen Ticari Sırlar Yasası’nda, suiistimali caydırmaya yardımcı olmak için galip gelen davacının “makul avukatlık ücretlerini” geri almasına izin veren bazı istisnalar bulunmaktadır.
Avukatlık ücretleri şu durumlarda geri alınabilir:
- Bir zimmete para geçirme iddiası “kötü niyetle” (in bad faith) yapılırsa;
- Bir fesih hareketi veya tedbir kararı “kötü niyetle” (in bad faith) yapılırsa veya
- “Kasıtlı ve kötü niyetli suiistimal” (willful and malicious misappropriation exists) varsa.
Benzer şekilde, Ticari Sırları Savunma Yasası (Defend Trade Secrets Act) da aynı koşullar altında avukatlık ücretlerinin ödenmesini sağlayacaktır. Kendi ticari sırlar yasası olmayan New York gibi bir eyalette ise, avukatlık ücretlerini geri almak daha zor olabilir. Orada, tüm ticari sır korumaları örf ve adet hukukundan gelir ve New York Barosu’ndan alınan bilgiye göre, kişilerin herhangi bir zimmete para geçirme iddiasını mahkemeye götürmek için üç yılı vardır.
Bu davalarla ilgili maliyetlerin yanı sıra dava açmak için harcadıkları süre de dikkate değerdir. Bu tür federal davaların yakın tarihli bir çalışmada ortalama 2,7 yıl sürdüğü gösterildiğinden, davaların karara bağlanması genellikle birkaç yıl alabilir. 2014 yılında, bu davaların uzunluğu çarpıcı bir şekilde 4,5 yıllık dava süresiyle zirve yapmıştır.
8. Ticari sır davaları: Bir vaka çalışması
Ticari sır davaları her zaman olur ve bu davaların riskleri oldukça yüksek olabilir. Örneğin, Greeneville, Tennessee’den yakın zamanda çıkan bir vaka olup, soda üreticisi Coca-Cola’dan değerli özel bilgiler almakla suçlanan Çinli bir kimyagerle ilgiliydi. Bu dava, soda devi tarafından kullanılan bisfenol-A içermeyen (BPA içermeyen) içecek kutusu kaplamaları ile ilgili bilgilerin çalınmasını içeriyordu.
Bu nedenle Mayıs ayında ABD Adalet Bakanlığı (U.S. Department of Justice-DOJ), ekonomik casusluk, dolandırıcılık ve ticari sır hırsızlığı yapmaktan 14 yıl hapis cezasına çarptırılması emredilen Xiaorong You’nun cezasını duyurdu[7]. Ayrıca 200.000 dolar para cezası ödemesine karar verildi ve bu kişi hapisten çıktıktan sonra üç yıl denetimli serbestliğe de tabi tutulacaktır.
DOJ’a göre, bu kişi Atlanta’daki bir soda fabrikasında ve Kingsport, Tennessee’deki Eastman Chemical Company’de çalışırken ticari sırları çaldı, uygunsuz bir şekilde elde ettiği özel bilgilerin geliştirilmesi 120 milyon dolara mal oldu. Sonunda, verileri Çin’de kendi BPA içermeyen şirketini kurmak için kullanmayı planladı. Planının bir parçası olarak, şirketi kurmak için Çin hükümetinden hibe tahsisi yoluyla milyonlarca dolar aldı.
ABD Adalet Bakanlığı Ulusal Güvenlik Dairesinden Başsavcı Yardımcısı Matthew G. Olsen, “Duruşmadaki kanıtların gösterdiği gibi, sanık değerli ticari sırları çaldı ve bunları yalnızca yabancı bir şirkete değil, aynı zamanda Çin hükümetine de fayda sağlamak için kullanmayı amaçladı” dedi.
9. Diğer fikri mülkiyet sorunları
Ticari sırlar, çeşitli fikri mülkiyet türleri arasındadır. Diğer mülkiyet biçimleri arasında patentler, telif hakları ve ticari markalar bulunur. Burada, bu fikri mülkiyet biçimleri arasındaki farklar kısaca incelenecektir.
- Patentler (Patents): Bunlar, bireylerin bir buluş oluşturmasına, satmasına ve kullanmasına izin veren, devlet onaylı tekellerdir. Genel olarak, patent korumaları 20 yıl sürer, ancak bazı patent koruma biçimleri bundan önce 15 yıl sonra sona erer. Buna ek olarak, patentler yalnızca mahkeme ve ABD Kongresi tarafından tanımlanan “patentlenebilir” tanımına giren yeni, yararlı ve açık olmayan bir fikir ile ilgiliyse verilecektir.
- Ticari markalar (Trademarks): Ticari marka, bir hizmeti veya bir malı tanımlayan bir kelime, simge, deyim, tasarım veya bu öğelerin birleşimidir. Ticari markalar, tüketicilerin belirli bir ürün veya hizmetin kaynağını belirlemesine, kişinin markası için bir yasal koruma önlemi sağlamasına ve dolandırıcılık ve sahteciliğe karşı bir koruma görevi görmesine yardımcı olur.
- Telif hakları (Copyrights): Bunlar yazarlar, sanatçılar, fotoğrafçılar, müzisyenler ve diğer yaratıcı yapımcılar tarafından üretilen eserleri korumak için kullanılır. Telif hakları “ifade”yi korumak için kullanılır, ancak fikirleri, yöntemleri, kavramları, prosedürleri, sistemleri, ilkeleri veya keşifleri kapsamaz.
Ticari sır koruması, bazı benzerlikleri paylaşır ve patent korumalarıyla örtüşür, ancak ikisinin de bazı önemli farklılıkları vardır.
Ticari sır koruması, patent korumasıyla el ele gider. Patentler genellikle, mucidin buluşuyla ilgili ayrıntılı bir açıklamayı listelemesini gerektirir, bunun karşılığında da diğer bireyleri belirli bir süre onunla uygulama yapmaktan dışlayabilir.
Amerika Birleşik Devletleri Patent ve Ticari Marka Ofisi’ne göre, “Patentlerin süresi dolar ve bu olduğunda, içinde bulunan bilgiler artık korunmaz. Bununla birlikte, ticari sırların aksine, patentler bağımsız keşiflere karşı koruma sağlayabilir. Patent koruması aynı zamanda gizliliği koruma ihtiyacını da ortadan kaldırır.”
10. Karmaşık basitleştirme
Ticari sır davaları, yargılamanın uzun sürmesi, fahiş maliyetleri ve fikri mülkiyetin karmaşık doğası nedeniyle zorlu olabilir. Dava süreci, belirli konu alanlarında yüksek derecede uzmanlık gerektirir.
Bununla birlikte, süreci daha uygun maliyetli ve daha az karmaşık hale getirmenin yolları da vardır. Teknolojinin kullanılması, davacının araştırmasını geliştirebilir, keşfi hızlandırabilir ve avukatların mahkemede daha ikna edici ve kapsamlı bir argüman oluşturmasını sağlayabilir[8].
Bu kaynaklar, değerli kontrol listelerini, model hükümlerini ve diğer ilgili belgeleri, uygulama notlarını ve fikri mülkiyet ve teknoloji lisans anlaşmalarına ilişkin karşılaştırmalı özetler ve sayısız emsalden oluşan bir veri tabanını içerir.
Hazırlık ve planlama, herhangi bir yasal anlaşmazlığı kazanmanın anahtarıdır ve bu kaynaklarla, çalışmanın mevcut en güncel, ilgili ve etkili araştırmalarla ele alındığından emin olunabilir.
(*)
[1] < https://www.congress.gov/104/plaws/publ294/PLAW-104publ294.pdf >
[2] < https://www.uspto.gov/ip-policy/trade-secret-policy >
[3] < https://www.congress.gov/bill/114th-congress/senate-bill/1890/text >
[4] < https://www.law.cornell.edu/wex/trade_secret >
[5] < https://www.cga.ct.gov/current/pub/chap_625.htm >
[6] < https://www.ipwatchdog.com/wp-content/uploads/2021/08/AIPLA-Report-of-the-Economic-Survey-Relevant-Excerpts.pdf >
[7] < https://www.justice.gov/opa/pr/chemist-sentenced-stealing-trade-secrets-economic-espionage-and-wire-fraud >
[8] Türkçe çevirisi yapılan İngilizce metinde cümlenin devamında yer alan ifade: [Thomson Reuters Practical Law gibi bir hizmet, bir patent davası davasında size yardımcı olmak için uzman rehberliği sunan, pratik avukat-editörlere sahip hepsi bir arada bir araçtır.]
Yavuz Akbulak
1966 yılında, Gence-Borçalı yöresinden göç etmiş bir ailenin çocuğu olarak Ardahan/Çıldır’da doğdu. 1984 yılında yapılan sınavda Gazi Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü kazandı. 1985 yılında Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümüne yatay geçiş yaptı ve 1988’de Marmara Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Maliye bölümünü birincilikle, Fakülteyi ise 11’inci olarak bitirdi.
1997 yılında Amerika Birleşik Devletleri’nin Denver şehrinde yer alan ‘Spring International Language Center’da; 65’inci dönem müdavimi olarak 2008-2009 döneminde Milli Güvenlik Akademisi’nde (MGA) eğitim gördü ve MGA’dan dereceyle mezun oldu. MGA eğitimi esnasında ‘Sınır Aşan Sular Meselesi’, ‘Petrol Sorunu’ gibi önemli başlıklarda bilimsel çalışmalar yaptı.
• Türkiye’de Yatırımların ve İstihdamın Durumu ve Mevcut Ortamın İyileştirilmesine İlişkin Öneriler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü);
• Türk Sosyal Güvenlik Sisteminde Yaşanan Sorunlar ve Alınması Gereken Önlemler (Maliye Hesap Uzmanları Vakfı Araştırma Yarışması İkincilik Ödülü, Sevinç Akbulak ile birlikte);
• Kayıp Yıllar: Türkiye’de 1980’li Yıllardan Bu Yana Kamu Borçlanma Politikaları ve Bankacılık Sektörüne Etkileri (Bankalar Yeminli Murakıpları Vakfı Eser Yarışması, Övgüye Değer Ödülü, Emre Kavaklı ve Ayça Tokmak ile birlikte),
• Türkiye’de Sermaye Piyasası Araçları ve Halka Açık Anonim Şirketler (Sevinç Akbulak ile birlikte) ve
• Türkiye’de Reel ve Mali Sektör: Genel Durum, Sorunlar ve Öneriler (Sevinç Akbulak ile birlikte)
başlıklı kitapları yayımlanmıştır.
• Anonim Şirketlerde Kâr Dağıtımı Esasları ve Yedek Akçeler (Bilgi Toplumunda Hukuk, Ünal TEKİNALP’e Armağan, Cilt I; 2003),
• Anonim Şirketlerin Halka Açılması (Muğla Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi Tartışma Tebliğleri Serisi II; 2004)
ile
• Prof. Dr. Saim ÜSTÜNDAĞ’a Vefa Andacı (2020), Cilt II;
• Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler (2021);
• Prof. Dr. Saim Üstündağ’a İthafen İlmi Makaleler II (2021);
• Sosyal Bilimlerde Güncel Gelişmeler (2021);
• Ticari İşletme Hukuku Fasikülü (2022);
• Ticari Mevzuat Notları (2022);
• Bilimsel Araştırmalar (2022);
• Hukuki İncelemeler (2023);
• Prof. Dr. Saim Üstündağ Adına Seçme Yazılar (2024);
• Hukuka Giriş (2024);
• İşletme, Pazarlama ve Hukuk Yazıları (2024),
• İnterdisipliner Çalışmalar (e-Kitap, 2025)
başlıklı kitapların bazı bölümlerinin de yazarıdır.
1992 yılından beri Türkiye’de yayımlanan otuza yakın Dergi, Gazete ve Blog’da 3 bini aşkın Telif Makale ve Telif Yazı ile tamamı İngilizceden olmak üzere Türkçe Derleme ve Türkçe Çevirisi yayımlanmıştır.
1988 yılında intisap ettiği Sermaye Piyasası Kurulu’nda (SPK) uzman yardımcısı, uzman (yeterlik sınavı üçüncüsü), başuzman, daire başkanı ve başkanlık danışmanı; Özelleştirme İdaresi Başkanlığı GSM 1800 Lisansları Değerleme Komisyonunda üye olarak görev yapmış, ayrıca Vergi Konseyi’nin bazı alt çalışma gruplarında (Menkul Sermaye İratları ve Değer Artış Kazançları; Kayıt Dışı Ekonomi; Özkaynakların Güçlendirilmesi) yer almış olup; halen başuzman unvanıyla SPK’da çalışmaktadır.
Hayatı dosdoğru yaşamak ve çalışkanlık vazgeçilmez ilkeleridir. Ülkesi ‘Türkiye Cumhuriyeti’ her şeyin üstündedir.